Аналитический обзор - дополнительные условия устава и учредительного договора ТОО

Срок деятельности ТОО

По общему правилу ТОО считается созданным на неопределенный срок.

<ст. 2 Закона>

Учредительными документами может быть предусмотрено, что ТОО создается на определенный срок или для достижения определенной цели.

Филиалы и представительства ТОО

Уставом может быть предусмотрено, что такие решения принимаются общим собранием участников ТОО.

Уставный капитал (УК), дополнительные взносы в имущество, доли в имуществе ТОО

Каждый участник товарищества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал (УК) в срок, установленный решением общего собрания, но не более 1 года от даты регистрации ТОО.

В противном случае он обязан возместить товариществу убытки и уплатить неустойку, размер которой определяется в соответствии со ст. 353 ГК РК (неустойка за пользование чужими деньгами).

Если участник не внес свою долю в установленный срок, ТОО должно выполнить одно из следующих действий:

• внести не внесенную участником часть доли за счет собственного капитала (своих чистых активов); либо
• произвести уменьшение уставного капитала до его внесенной части.

По решению общего собрания не внесенная в установленный срок доля (ее часть) может быть:

• распределена между остальными участниками пропорционально размерам их долей в УК (согласно п. 1 ст. 31 Закона) либо в порядке, предусмотренном учредительными документами;
• предложена для приобретения третьим лицам.

При невозможности продажи невнесенной части вклада в срок, установленный п. 2 ст. 24 Закона, на эту сумму уменьшается УК и соразмерно изменяются доли участников в УК.

<ст. 24 Закона>

Учредительными документами может быть предусмотрен:

• иной размер неустойки;
• иной порядок распределения доли (части доли), не внесенной участником в установленный срок, между остальными участниками (например, в равных долях).

См. также: "Уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью в Казахстане"

Доли всех участников в УК и соответственно их доли в стоимости имущества ТОО (доля в имуществе) пропорциональны их вкладам в УК.

Долей в УК является отношение вклада каждого участника к общей сумме УК, если иное не предусмотрено учредительным договором.

<п. 6 ст. 23, ст. 28 Закона>

Учредительные документы могут предусматривать иной порядок определения долей.

Например, в компании 2 учредителя. Один из них может внести в качестве вклада в УК 50 000 тенге, а второй 250 000 тенге. При этом, они вправе согласовать соотношение долей, отличное от установленного Законом (не пропорциональное внесенным вкладам), например 50/50.

Также учредительными документами могут быть ограничены:

• максимальный размер доли, которая может принадлежать одному участнику (это ограничение не может быть установлено в отношении определенного участника);
• возможность изменения соотношения долей участников.

Если в качестве вклада передается право пользования имуществом, риск случайной гибели или повреждения имущества возлагается на собственника имущества.

<п. 5 ст. 23 Закона>

Учредительные документы могут предусматривать возложение рисков случайной гибели или повреждения имущества, право пользования которым передано в качестве вклада в УК, на другое лицо, например на само ТОО.

Общее собрание может принять решение о внесении участниками дополнительных взносов в имущество ТОО. Решение принимается большинством в 3/4 голосов всех участников.

Если участник не голосовал за такое решение, он вправе потребовать выкупа своей доли участниками, проголосовавшими за внесение дополнительных взносов, которые должны выкупить долю пропорционально своим долям в УК по цене, определяемой в соответствии с правилами Закона.

Дополнительные взносы не изменяют размер УК и долей участников. <ст. 39 Закона>

Уставом может быть предусмотрен запрет на принятие общим собранием решения о внесении дополнительных взносов.

Законом предусматривается:

• возможность отчуждения участником своей доли (ее части) третьим лицам и возможность залога доли в обеспечение своих обязательств перед третьими лицами;
• переход доли участника к его наследникам в соответствии с правилами наследования, определенными ГК РК. <ст. 30, 32, 35 Закона>

Участники вправе предусмотреть в учредительных документах:

• условия о запрете залога доли или отчуждения доли третьим лицам;
• особые условия, только при соблюдении которых допускается продажа доли третьему лицу;
• запрещение или ограничение продажи участником своей доли третьим лицам (например, продажа доли только другим участникам товарищества либо ограниченному кругу третьих лиц);
• порядок перехода доли в случае смерти участника лицам, не являющимся наследниками, например другим участникам товарищества.

Участники ТОО пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли участника или ее части при ее продаже кем-либо из участников, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. Таким правом может воспользоваться каждый участник. Если участников, желающих воспользоваться преимущественным правом покупки, несколько, и учредительными документами или иным соглашением участников не предусмотрено иное, преимущественное право покупки доли (ее части) осуществляется участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале.

<ст. 31 Закона>

Доверительное управление

ТОО или его имущество может быть передано в доверительное управление. <ст. 56 Закона>

Учредительные документы могут предусматривать запрет на передачу в доверительное управление.

Высший орган ТОО (общее собрание участников)

Каждый участник при голосовании на общем собрании имеет число голосов, соответствующее его доле в уставном капитале, за исключением голосования по вопросу об избрании председательствующего и секретаря собрания, при котором каждый участник имеет один голос независимо от его доли в уставном капитале, а решение принимается простым большинством голосов от числа присутствующих.

Члены исполнительного органа ТОО, не являющиеся его участниками, могут участвовать в общем собрании с правом совещательного голоса.

<п. 5, п. 6 ст. 42, п. 7 ст. 47 Закона>

Устав может предусматривать:

• другой порядок определения голосов, в том числе по вопросу об избрании председательствующего и секретаря собрания;
• запрет на участие в голосовании директора/ членов дирекции.

Исключительная компетенция общего собрания определена статьей 43 Закона с оговоркой, что уставом к его компетенции могут быть отнесены и другие вопросы. 

В том числе к его исключительной компетенции относится утверждение внутренних правил, процедуры их принятия и других документов, регулирующих внутреннюю деятельность товарищества, кроме документов, утверждение которых уставом отнесено к компетенции иных органов товарищества.

Устав может предусматривать дополнительные вопросы, для решения которых требуется одобрение высшего органа, например к его компетенции может быть дополнительно отнесено принятие решений:

• о создании филиалов и представительств;
• о заключении крупных сделок;
• о назначении руководящий работников;
• о получении займов и кредитов и другие.

Также в уставе может быть предусмотрен перечень документов, утверждаемых исполнительным органом или наблюдательным советом.

См. также: "Высший орган ТОО - какие вопросы относятся к компетенции общего собрания участников?"

К исключительной компетенции общего собрания относится  решение об одобрении заключения ТОО сделки или совокупности взаимосвязанных между собой сделок, в результате которой (которых) отчуждается (может быть отчуждено) имущество, стоимость которого составляет 51% и более от общего размера балансовой стоимости активов ТОО.

К взаимосвязанным сделкам относятся:

• несколько сделок, совершаемых с одним и тем же лицом либо с группой аффилированных между собой лиц в отношении приобретения или отчуждения одного и того же имущества;
• сделки, оформляемые одним договором или несколькими договорами, связанными между собой;
• другие сделки, признаваемые как взаимосвязанные между собой уставом или решением общего собрания. <п. 2-1 ст. 43 Закона>

Устав может предусматривать дополнительные условия, когда сделки будут признаваться взаимосвязанными между собой.

По общему правилу высший орган вправе:

• делегировать полномочия, не относящиеся к его исключительной компетенции, исполнительному органу или наблюдательному совету;
• отменить любое решение других органов товарищества по вопросам, относящимся к его внутренней деятельности.

. <п. 3, п. 5 ст. 43 Закона>

Общее собрание созывается:

• очередное - в сроки, установленные уставом, но не реже одного раза в год;
• внеочередное (чрезвычайное) - в случаях, предусмотренных Законом, уставом ТОО, а также в любых других случаях, когда созыва такого собрания требуют интересы ТОО. <ст. 44, 45 Закона>

Извещение о проведении общего собрания с числом участников 100 и более должно быть опубликовано в печатном издании, указанном в уставе товарищества. <п. 1-1 ст. 46 Закона>

Статья 46 Закона определяет порядок созыва общего собрания, в том числе порядок и конкретные сроки извещения участников о проведении собрания, внесения ими предложений по повестке дня и включения своих вопросов в повестку дня, извещения об изменении повестки дня и другие. 

Сроки достаточно большие, что может негативно отразиться на гибкости компании в принятии решений. Например, срок извещения о проведении собрания составляет 30 дней.

Если ТОО имеет менее 7 участников, в уставе допускается установление иных (сокращенных или увеличенных) сроков.

В соответствии с пунктом 9 статьи 47 Закона, при голосовании на общем собрании по перечисленным ниже вопросам необходимо вновь констатировать кворум непосредственно перед голосованием.

• изменение (утверждение в новой редакции) устава товарищества, изменение размера его уставного капитала, места нахождения и фирменного наименования;
• утверждение финансовой отчетности и распределение чистого дохода;
• решение о реорганизации или ликвидации товарищества;
• решение о принудительном выкупе доли у участника товарищества;
• решение о залоге всего имущества товарищества.

Решения общего собрания принимаются простым большинством голосов присутствующих и представленных на собрании участников.

По отдельным вопросам, указанным в подпунктах 1),7),9) и 10) пункта 2 статьи 43 Закона, а также по другим вопросам, определенным в уставе ТОО, решения принимаются квалифицированным большинством в 3/4 голосов.

Решения принимаются открытым голосованием, если уставом или правилами и иными документами, регулирующими внутреннюю деятельность ТОО, не предусмотрено тайное голосование. <ст. 48 Закона>

Уставом может быть определено, что решения принимаются большим количеством голосов или единогласно. Также могут быть предусмотрены случаи, когда решения принимаются тайным голосованием.

В случаях, предусмотренных уставом ТОО, и с прямо выраженного согласия участников, обладающих в совокупности более чем 3/4 от общего числа голосов, общее собрание может быть проведено заочно опросным путем посредством обмена письмами, факсимильными или электронными сообщениями либо с использованием иных средств связи, доступных всем участникам и обеспечивающих аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений. <ст. 49 Закона>

Исполнительный орган

Текущее руководство деятельностью ТОО и ведение его дел осуществляет исполнительный орган, который может быть:

• коллегиальным - дирекция, правление и т.п.;
• единоличным - директор, генеральный директор, управляющий и т.п.

Дирекция/ правление избирается общим собранием участников в количестве не более 7 членов. Руководитель дирекции/ правления избирается также общим собранием.

К компетенции исполнительного органа относятся все вопросы обеспечения деятельности товарищества, не относящиеся к компетенции общего собрания или наблюдательных органов, определенные Законом, уставом или правилами и иными документами, принятыми общим собранием ТОО.

<ст. 52, 53, 54 Закона>

Уставом ТОО может быть предусмотрено:

• ведение его дел одновременно двумя или несколькими директорами (управляющим и т.п.), не объединенными в коллегиальный исполнительный орган (в этом случае каждый из таких директоров/ управляющих вправе без доверенности действовать от имени товарищества);
• другой количественный состав дирекции/ правления (более 7 членов);
• избрание руководителя самой дирекцией/ правлением.

Статья 55 Закона предусматривает перечень запретов для исполнительного органа:

• без согласия общего собрания заключать с товариществом сделки, направленные на получение от него имущественных выгод (включая договоры дарения, займа, безвозмездного пользования, купли-продажи и др.);
• получать комиссионное вознаграждение как от самого товарищества, так и от третьих лиц за сделки, заключенные товариществом с третьими лицами;
• выступать от имени или в интересах третьих лиц в их отношениях с товариществом;
• осуществлять предпринимательскую деятельность, конкурирующую с деятельностью товарищества.

Порядок определения долей при реорганизации

При разделении, выделении ТОО каждый участник вправе получить долю в уставном капитале каждого из вновь возникающих товариществ, равную его доле в уставном капитале реорганизуемого товарищества. <ст. 63 Закона>

Наблюдательный совет, ревизионная комиссия

В случаях, предусмотренных уставом, ТОО может быть создан наблюдательный совет и/ или ревизионная комиссия (ревизор). 

Ревизионная комиссия (ревизор):

• образуется в составе не более 5-ти человек;
• избирается общим собранием на срок, определенный в уставе товарищества, но не превышающий пяти лет.

<ст. 41, 57, 58 Закона>

Корпоративные споры

Исполнительный орган обязан информировать всех участников ТОО о возбуждении в суде дела по корпоративному спору не позднее 7 рабочих дней с даты получения соответствующего судебного извещения или вызова по гражданскому делу.

Порядок предоставления информации определяется решением общего собрания участников. <ст. 60-1 Закона>

Конфиденциальность учредительных документов

Учредительный договор входит в состав документов, представляющих собой коммерческую тайну, если иное не предусмотрено учредительным договором, и подлежит предъявлению государственным и иным официальным органам, а также третьим лицам только по решению органов ТОО либо в случаях, установленных законами Республики Казахстан.

<п. 4 ст. 14 Закона>